Международное частное право в вопросах и ответах. Учебное пособие

В ряде зарубежных государств (в особенности англо-американской правовой семьи) также известны следующие источники:

– судебный прецедент– ранее вынесенное решение суда, которое признается обязательным при разрешении аналогичных дел (признается в качестве источника права преимущественно в странах англо-американской правовой семьи);

– доктрина —мнение наиболее авторитетных компетентных ученых.

Концепция двойственности источников МЧП основывается на том, что среди его источников имеются как внутригосударственные нормы права, так и международные.

Отнесение тех или иных норм к источникам МЧП зависит от воли каждого конкретного государства.

Критика данного подхода связана с тем, что многие исследователи не признают международный договор источником МЧП, как это было сказано выше. Однако такое отрицание не умаляет роли международных договоров в регулировании общественных отношений, связанных с иностранным элементом. Только это возможно посредством трансформации международной нормы во внутригосударственную.

6. Место lex mercatoria в регулировании трансграничных отношений

Под современным lex mercatoria (торговое право) принято понимать свод международных торговых обычаев. Lex mercatoria обычно называют «мягким правом» (soft law), поскольку данные нормы носят рекомендательный характер. Также в научной литературе можно встретить такие определения, как «общие принципы МЧП», «общие принципы права», «транснациональные принципы».

В правовой доктрине отсутствует единый подход к определению места lex mercatoria в правовом регулировании.

При этом мнения расходятся от категоричного отрицания lex mercatoria в качестве самостоятельного правопорядка до диаметрально противоположного.

Ввиду разрозненности источников lex mercatoria, отсутствия среди них четкой иерархии концепция носит размытый характер. Обычно lex mercatoria отождествляют с принципами УНИДРУА, общими принципами права, типовыми (модельными) законами и т. п. Таким образом, lex mercatoria вряд ли способна выступать самостоятельным регулятором общественных отношений.

Согласно российскому законодательству, принципы lex mercatoria подлежат применению по воле участников соответствующего правоотношения в установленных императивными нормами пределах.

Зачастую нормы lex mercatoria инкорпорируются (включаются) в трансграничные сделки в качестве их условий. В таком случае они не подменяют собой правовые нормы и подлежат применению в качестве обычных условий договора.

7.