Свобода договора

Итак, с учетом указанной оговорки обоснованным представляется мнение цивилистов, рассматривающих свободу договора как принцип гражданского права[91 - Шевченко Я.Н. Проблемы и перспективы развития гражданского права Украины в соответствии с новым Гражданским кодексом // Она же. Вибранi працi (1964– 2012 рр.). С. 335; Цюкало Ю.В. Щодо розумiння свободи договору: теоретико-прикладний аспект // Часопис Киiвського унiверситету права. 2013. № 1. С. 211.]. Тем не менее в украинской юридической литературе были высказаны сомнения в общецивилистическом характере принципа свободы договора.

В частности, отмечается, что свобода договора касается исключительно сферы договорных отношений, и поэтому это начало должно быть признано принципом лишь договорного права[92 - Бервено С.М. Проблеми договiрного права Украiни: Монографiя. Киев: Юрiнком Інтер, 2006. С. 118.]. Однако с таким мнением вряд ли можно согласиться, поскольку при указанном подходе упускается из виду несколько важных моментов.

Во-первых, принцип свободы договора напрямую связан с реализацией определенных возможностей в иных подотраслях и институтах гражданского права, к примеру, с идеей свободного распоряжения собственностью.

Во-вторых, высока вероятность того, что в случае закрепления свободы договора только как принципа договорного права в соответствующем разделе нового ГК Украины его значение свелось бы исключительно к регулятивной функции. В таком случае был бы утрачен смысл этой идеи как базовой для формирования позитивного права, проявлением которого является требование учета положений ст. 3 ГК Украины при создании новых норм права, о чем неоднократно упоминалось в цивилистической литературе[93 - Кузнецова Н.С. Стан i тенденцii розвитку цивiлiстичноi науки в Украiнi // Право Украiни. 2014. № 6. С. 10; Довгерт А.С. Кодифiкацiя цивiльного права незалежноi Украi-ни – важливий етап розвитку цивiлiстичноi доктрини // Право Украiни. 2014. № 6. С. 39.]. И наконец, в-третьих, признание свободы договора исходной предпосылкой всего современного гражданского права с необходимостью предполагает, что ограничение реализации этой идеи должно соответствовать критериям естественного права, а именно разумности, общественной необходимости, пропорциональности и т.  д.[94 - Цивiльний кодекс Украiни: Науково-практичний коментар. С. 9.] Иными словами, любое ограничение идеи свободы договора, как уже упоминалось ранее, должно иметь в своей основе не менее общий принцип права.