Договоры заказа на создание произведений

Авторский договор на создание произведения: применение общих правил о подряде // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2000. № 3. С. 52.].

Законодатель в п. 1 ст. 33 Закона об авторском праве указал, что «по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику», из чего можно заключить, что предметом договора являются создание произведения и передача его заказчику.

Какие точки зрения на предмет договора были представлены в доктрине в период действия Закона об авторском праве?

По мнению ряда авторов, предметом договора авторского заказа являются создание произведения и передача его заказчику без передачи права использования произведения (исключительных прав на него).

Так, С. П. Гришаев отмечал, что «спорным является вопрос о том, относятся ли к предмету договора конкретные права, передаваемые автором, либо само произведение»[4 - Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: Учебное пособие.

М.: Юристъ, 2003. С. 54.].

По мнению В. Погуляева, из нормы, установленной п. 1 ст. 33 Закона об авторском праве, следует, что результатом работы является созданное произведение, которое и должно быть передано автором заказчику[5 - См.: Погуляев В. Указ. соч.].

Л. Максимова также считала, что предметом договора авторского заказа являются произведение, результат выполненной работы[6 - Максимова Л. Является ли авторский договор заказа договором подряда? // Интеллектуальная собственность.

Авторское право и смежные права. 2001. № 1. С. 56–57.].

Более того, по ее мнению, при заключении договора авторского заказа у автора в силу закона не возникает обязанности передать права на использование создаваемого произведения заказчику[7 - См. там же. С. 58.]. В итоге Л. Максимова приходила к выводу о том, что, передавая право собственности на произведение (материальный объект, в котором произведение выражено), автор не передает тем самым и права на его использование[8 - См.

там же.], т. е. по договору авторского заказа «заказчик может обладать произведением, но не вправе его использовать»[9 - Там же.].

Эту точку зрения поддерживал В. Погуляев, который указывал на ошибочность мнения, согласно которому «передача автором готового произведения автоматически влечет за собой и передачу исключительных прав на его использование заказчику»[10 - См.: Погуляев В. Указ. соч. С. 52.].

По его мнению, «в контексте п. 1 ст.